Nowe PZP
komentarz żywy
Komentarz do art. 463 ustawy
- Jeśli umowa podwykonawcza zawiera postanowienia mniej korzystne, zamawiający zgłasza zastrzeżenia do projektu umowy, nie może więc dojść do zatwierdzenia takiej umowy.
- Pojawia się pytanie, co w przypadku, gdy zamawiający nie zgłosi takich zastrzeżeń, a umowa zostanie zawarta. P.z.p. nie wpływa bezpośrednio na stosunki zobowiązaniowe podmiotów niemających obowiązku stosowania ustawy, więc postanowienia niezgodne z wymogami dotyczącymi umów podwykonawczych nie są nieważne czy też unieważnialne. Jeśli zamawiający nie wyrazi sprzeciwu wobec takich postanowień, będą one obowiązywały w stosunkach między wykonawcą a podwykonawcami (odpowiednio dalszymi podwykonawcami).
- Omawiany przepis jest więc narzędziem, z którego mogą skorzystać jedynie zamawiający, i to do nich należało będzie czuwanie nad sytuacją podwykonawców zamówień publicznych.
- Skoro przepis odwołuje się do zakazu mniej korzystnego formułowania warunków zamówienia zarówno co do praw, jak i obowiązków podwykonawcy, wykonawcy muszą pamiętać również o zawieraniu w umowach podwykonawczych kar umownych przysługujących podwykonawcy względem wykonawcy analogicznie do warunków, na jakich umowa o zamówienie publiczne przewiduje karę umowną na rzecz wykonawcy.
- Jeśli kary umowne są określone procentowo, taki sam procent kar umownych można zawrzeć w umowie podwykonawczej. Problemem w praktyce będzie określenie, jakie kary są mniej korzystne w przypadku określenia kwotowego. Ustalenie punktu odniesienia dla oceny „korzystności” postanowień umowy podwykonawczej będzie należało do wykonawcy formułującego umowę podwykonawczą. W takim przypadku proponowane jest obliczenie wartości procentowej kwoty umieszczonej w umowie, a następnie ustanowienie takiej kwoty proporcjonalnie do wykonywanej przez podwykonawcę umowy.